秘密保持契約(NDA/CA)とは？

秘密保持契約NDAまたはCAは、M&Aの際に相手方の企業、またはファイナンシャルアドバイザー(FA)と締結する契約のひとつです。

具体的には、M&A取引を行う際に営業秘密や個人情報などの業務に関して知り得た情報を、第三者に開示しないとする契約のことです。

NDAまたはCA契約は英訳して「Non discrosure agreement (NDA) またはConfidencial Agreement(CA) 」と言います。M&Aにおいては、このような企業取引を検討実施すること自体が秘匿されている場合が多いです。

買い手企業は、売り手企業の経営上の営業秘密を知り得る強い立場にあるため、情報の漏洩は、M&Aの不成立だけではなく売り手企業にとってもその存続を大きく左右しかねません。そのため、NDA/CA契約といった秘密保持契約が求められます。

NDA/CA契約書には、NDA/CA式と差し入れ式の2つがあります。以下では、それぞれの内容や特徴を解説します。

NDA/CA式秘密保持契約とは、M&A取引を行う際に法人同士または個人双方で締結し、営業秘密や個人情報などの秘匿事項(公開済みや別の情報源から入手したものを除く)を、第三者(当該取引の関係者・弁護士・公認会計士などは除く)に開示しないとする契約です。

NDA/CA契約は、機密保持契約または守秘義務契約ともいいます。NDA/CA契約は非開示契約と呼ばれることもありますが、これは本来の秘密でない情報も対象に含まれる場合に用いられる用語です。

法律で定められた守秘義務との違いについては、 NDA/CA契約は契約上の義務であり、守秘義務の範囲を超えた取り扱いや、守秘義務のない職業の人に依頼する場合に用います。

NDA/CA契約書において、差入式とは当事者双方が署名捺印するのではなく一方のみで作成する書面です。

当事者の一方だけが秘匿情報を受け取る場合や、一方だけが秘密保持義務を担うような場合、NDA/CA契約にこの方式が採用されます。

ここでは、秘密保持契約(NDA/CA)の一般的な手順を解説します。専門的な要素が多いため専門家に依頼することが一般的ですが、流れを把握しておくとスムーズに進めることができます。

【秘密保持契約(NDA/CA)の一般的な手順】

1. NDA/CA契約書原案の作成
2. NDA/CA契約書原案の確認
3. NDA/CA契約書の締結

秘密保持契約(NDAまたはCA)が民事上の契約である場合は、罰則というものは該当しません。

しかし、不正競争防止法や個人情報保護法など、NDA/CA契約の内容がこれらの法律に抵触すれば、罰せられる可能性があります。

不正競争防止法とは、同一または類似する商品の表示、もしくは営業表示を使用し混同を生じさせるような行為、商品の模倣、営業秘密の不正取得などを不正競争行為として定義し、侵害する場合は相手方に対し差止請求損害賠償請求、及び刑事制裁を定める法律です。

個人情報保護法とは、企業や団体などが所有する個人情報について、個人の人格の尊重のもと、慎重に取り扱い、適正な扱いを図ることを目的に制定された法律です。

NDA/CA契約に基づいて基礎情報を開示することによって基本的部分の情報共有が両社によってなされ、それらに基づいた事前交渉が合意に至った時点で、基本合意締結を行います。

NDA/CA契約基本合意締結では、買収価格や今後行われるさまざまな項目に関する協議を円滑に行う旨を記載した項目が盛り込まれます。

NDA/CA契約書の目的は、サンプルのようにM&Aの達成を目的としておけば、まず問題ありません。営業秘密や秘密情報の範囲については、基本的に開示者が受領者に渡したすべての情報とします。

ただし、既に世の中に知られていた事実や元から知っていた情報などは、営業秘密や秘密情報に該当しません。

NDA/CA契約において、営業秘密や秘密情報の範囲を広げると開示者に有利になり、狭めると受領者にとって不利になります。

また、受領者が開示者から得た情報を複製することも、NDA/CA契約書で禁止しておく必要があります。

受領者が開示者から得た情報を使って発明したり特許をとったりした場合などは、その知的財産権がどちらに帰属するかをNDAまたはCA契約書で明確にするようにしましょう。

秘密保持契約NDA/CA契約の目的を達成したら情報を開示しておく必要はなくなるので、すぐに情報を返還してもらうようにしましょう。

ただし、NDAまたはCAに基づく秘密情報がデータなどの形になっている場合、受領者が廃棄したほうが手間も時間もかからないケースもあります。

NDA/CA契約書を締結する際は契約期間を定めるのが一般的ですが、期間が終了しても情報を漏洩されてしまえば開示者側にとって不利益になります。

そのようなことを考慮すると、NDA/CA契約期間終了後も秘密保持義務などの規定は一定期間有効とするほうがよいでしょう。

この章では、秘密保持契約(NDAまたはCA)の記載内容について解説します。一般的なNDAまたはCA契約書の雛形も紹介しますので、作成時の参考になさってください。

秘密保持契約NDAまたはCA契約書には、主に以下5つの事項を盛り込みます。

【秘密保持契約NDAまたはCA契約書の記載内容】

1. 秘密情報の定義
2. 秘密情報保持
3. 損害賠償義務
4. 有効期間
5. 合意管轄裁判所

以下では、秘密保持契約NDAまたはCAの雛形を紹介します。あくまでも参考となるため、実際の内容とやや異なる場合もあるため、実際に作成する際は専門家のサポート下で行うことを推奨します。
 
【秘密保持契約(NDA/CA)の雛形】
 
株式会社Aと株式会社Bは、M&Aにおいて以下の通りNDAまたはCA契約を結ぶものとする。
 
第1条　本旨
この契約の本旨は、A、Bが○○取引を実現するため、企業秘密の取り扱いについて定める。
 
第２条　企業秘密
この契約において企業秘密とは、A、Bがデータやパスワードなどを問わず公開した事項などであり、契約時にAが企業秘密にあたるとした事項などのこと。ただし次に該当するものは除く。

1.開示の際に既に一般に知られていた事項
2.開示の時にすでにBが知り得ていた事項　 
3.Bが他社より守秘義務を課されずして入手したもの
4.BがAから企業秘密を明かされたのち、A、Bの責任によらないで明らかとなった秘密
 
第3条　秘密保持義務
Bは企業秘密を他社にもらしてはならない。ただし次にあたる時は例外とする。
 
1.Aがこの契約の趣旨を実行するために必要な範疇でBに秘密情報を開示する際、Bが開示について事前にAから了解されていた時
2.Bが法律に従い、公的機関に企業秘密を開示する時、しかし、A、Bは開示があった事実を通知し合わなければならない。
３.Bが前述した項目の１.または２.に沿って企業秘密を開示時に、Aに対し企業秘密の開示をされる企業が当契約と同じ秘密保持義務を担うことを確約する時
４.Aが上記項目1.あるいは２.によって企業秘密を当事企業を含まない企業に開示した場合、Aは当事企業による企業秘密の維持にも責任を課すものとする。
 
第4条　主旨以外の利用の禁止
BはAから知ることとなった企業秘密をこの主旨のみに使用し、他の主旨のために利用してはならない。
 
第５条　複製
Bは前もってAの許可を得ずして、企業秘密を複製することはできない。　
 
第６条　成果の所属
BがAの企業秘密を活用して著作などの製作をした場合にはAにそのことを知らせ、権利の所属について話し合う機会を持つ。
 
第７条　秘密情報の返還　
１.Bはこの契約が終わった際、すぐに企業秘密が残されたデータ等すべてをAに返さなければならない。
２.AはBに対し、前項の返還のかわりに前項に残されたデータを破壊し、文書については返却または廃棄処分を行う。
 
第８条　差し止めと損害賠償について
１.Bの契約違反判明のとき、AはBに対し企業秘密を使うことを差し止め請求することができる。
２.Bがこの契約に反してAに損害を与えたとき、Bは発生した損害を賠償しなければならない。
　
第９条　反社会的勢力の排除
A、Bは次の各号に該当しないことを確約する。
 
1.自社又は自社のCEOなどが暴力団を含む反社会的勢力であること。
2.反社会的勢力が経営を支配している。
3.反社会的勢力が経営に参画している。
4.自社が不正な利益を得るため反社会的勢力に協力を得ているとき。 
5.反社会的勢力に対して資金を拠出している。
6.自社のCEOなどが反社会的勢力と関係がある。　
7.A、Bはともに次の事項にあたる行いをしないことを確約する。
(1)暴力的に不当な請求を行う。
(2)相手の名誉や信用を損なう。
(3)暴力よって相手方の業務を妨害する。
(4)その他準ずる行為。　
(5)A、Bは、双方前二項のどれかに違反もしくは偽りの申告をしたとき、契約を取りやめる旨を通知したのち、直ちにこの契約を解除できるものとする。この場合、前二項の何かに違反した企業は、相手方に対して損害賠償を行うことはできないものとする。
(6)前項の解除は解除権を行使した企業によるものとする。
 
第10条　有効期間
１.この契約は調印の日より〇〇年とする。
２.前項の有効期間の経過した後であっても、３条ないし５条は定める期間が経過したあとも〇〇年間効有効とする。　
 
第11条　合意管轄裁判所
この契約において協議が不能のときは、○○地方裁判所を合意管轄裁判所とする。

この契約が成立したことを証するため、この契約書を２通作成の上、各々の企業が記名し捺印して各１通を保存する。
 
この契約を証するため書面にて２通を作成の上、A、B記名押印をし、各々１通を保管する。

〇〇年〇〇月〇〇日
　  
　　住所
　　企業名A
　　代表者　　　　　　　　　　　　印
　
　　住所
　　企業名B　
　　代表者　　　　　　　　　　　　印

最後に、M&Aの際の主な契約書を紹介します。M&Aの手法によって必要な契約書は異なりますが、ここでは以下の3つについて簡単に説明します。

【M&Aの際の契約書一覧】

1. アドバイザリー契約書
2. 基本合意書
3. 最終合意書

アドバイザリー契約書は、契約当事者とM&A仲介会社との間で交わす基本契約のことです。

②の基本合意書とは、 買い手と売り手の間でM&Aを進めるにあたり、基本的事項がすでに合意されている旨を記載する契約書です。

秘密保持の義務や独占交渉権に関する事項が盛り込まれますが、一般的に一部内容を除き、基本合意書に法的拘束力はありません。

③の最終合意書とは、当事者間の権利及び義務について最終的に締結した契約書のことであり、「株式譲渡契約書」や「事業譲渡契約書」というように、用いた手法によって呼び方が変わります。

秘密保持契約(NDA/CA)の作成・締結の際は、専門家による確認のもと進めなければ、思わぬ不利益を被ることのもなりかねません。

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M&Aを行う際は、相手先企業に自社の営業秘密や機密情報を開示することになります。秘密を漏洩されると重大な不利益が及ぶことにもなりかねないため、秘密保持契約(NDA/CA)を締結してリスクを軽減しておくことが大切です。


【秘密保持契約(NDA/CA)の種類】

• NDA/CA式：M&A取引を行う法人あるいは個人間において双方で作成・締結する書面
• 差入式：当事者双方ではなく一方のみで作成する書面

1. NDA/CA契約書原案の作成
2. NDA/CA契約書原案の確認
3. NDA/CA契約書の締結

• 秘密開示の目的を明確にする
• 秘密情報の範囲を定める
• 契約終了後は速やかに情報・データの返還または破棄を行う旨を定める
• 契約終了後も一定の秘密保持期間を決めておく

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